对《证载面积和规划许可不符的怎么办》一文再思考

学习李炜老师《证载面积和规划许可不符的怎么办》一文的思考

3月16日，本人拜读了李炜老师《证载面积和规划许可不符的怎么办》一文，深受启发。完全赞成李炜老师的观点，本人认为对于《房屋登记办法》和《不动产登记暂行条例》实施之前已颁发的房屋所有权证书，不存在追究补办规划手续问题，只能按照历史遗留问题认定为合法的权属证明， 其具体依据如下：

一、房屋所有权登记工作中对违章建筑处理有原则意见。

1984年1月5日国务院《城市规划条例》开始实施，该《条例》第五十条提出了对违法违章建筑处罚的规定，但对《条例》之前的违章建筑处理未作规定。1988年2月12日，城乡建设环境保护部印发了《关于房屋所有权登记工作中对违章建筑处理的原则意见》 （城房字[1988]95号 ），可根据实际情况合情合理地确定处理违章建筑的界限：

一是关于时间界限。考虑到《城市规划条例》是国务院1984年新颁发的，各地制定审批城市规划也有先有后，各市、县可根据实际情况合情合理地确定处理违章建筑的时间界限。各地在处理违章建筑时，对时限以前的可适当放宽，时限以后的应从严处理；

二是关于地域界限。凡影响近期规划建设或城市发展的重要地段，违章建筑应从严处理，其它规划发展地区可适当放宽；

三是凡直接影响交通、消防、市政设施、房屋修缮施工、绿地、环保、防灾和邻里居住条件的违章建筑应从严处理，反之可适当放宽；

四是参照以上原则确定从宽处理的范围，只要房屋建筑正规，结构合理，经过一定的申报审批程序，给予批评教育或适当罚款之后，可能补办手续，确认其所有权，发给产权证件。

二、对《城市规划法》前的违法建筑按照法律不溯及既往的原则处置

建设部《关于《城市规划法》的法律溯及力问题的通知》专门进行了明确，1990年《城市规划法》实施，部分城市的规划行政主管部门曾经去函去电请示建设部，咨询在该法实施前发生的违法行为是适用《城市规划法》还是适用《城市规划条例》。为此，建设部在1990年11月8日就《城市规划法》的溯及力问题以（90）建法字第577号文向全国人大请示，提出“按照法律不溯及既往的原则，在该法实施后处理该法实施前发生的违法案件，还是应当适用于《城市规划条例》，而不应当适用于《城市规划法》”。1990年12月11日全国人大常委会办公厅以常办［1990］秘字第093函复：“关于《城市规划法》的法律溯及力问题，同意你部的意见，请按此办理。”

《立法法》第84条规定，“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往。”《房屋登记办法》和《不动产登记暂行条例》不论其效力等级是高还是低，都没有溯及既往的效力。因此，不动产登记机构无权否定原房屋权属证书效力。

长沙市住建局殷志成

2020年3月16日

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